“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

2021年7月21日11:26:52 評論 21

導讀:證監會對“拼湊上市”問題并不持絕對的禁止態度,上市前從外面并購企業,只要對主營業務有好處,證監會的指導意見是量力而為,原則上不禁止,但是對于刻意“捆綁上市”湊業績的行為,明確禁止。本文針對“拼湊”上市的法律問題及風險合規將給出建議。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

01

“拼湊上市”概況介紹

“拼湊上市”是指已將上市納入公司未來發展規劃,但由于自身暫不具備上市條件,而與其他公司進行整合,以此方式彌補自身短板,滿足上市要求,從而謀求上市。

我國境內A股上市板塊主要有主板、創業板、科創板,由于各板塊對公司上市都有諸多的條件要求,因此一些公司在其自身條件不滿足上市要求時,會選擇拼湊的方式進行上市。

證監會對“拼湊上市”問題并不持絕對的禁止態度,上市前從外面并購企業,只要對主營業務有好處,證監會的指導意見是量力而為,原則上不禁止,但是對于刻意“捆綁上市”湊業績的行為,明確禁止。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

如果公司拼湊后,能對拼湊業務做好充分有效的整合工作,整體上不存在阻礙公司上市的實質性障礙,上市成功概率還是比較大的。

02

“拼湊上市”中常見法律問題

擬上市公司聯合其他企業進行并購重組以實現“拼湊上市”,可分為同一控制下企業合并和非同一控制下企業合并兩種情況。

由于公司在此過程中存在拼湊業績、股權不清晰等問題,持續經營能力、持續盈利能力會受到質疑。因此,對于“拼湊上市”的發行人,證監會會重點關注以下法律問題:

主營業務是否穩定突出

上市過程中,發行人主營業務需要保持相對穩定,《首次公開發行股票并上市管理辦法》要求發行人最近3年內主營業務未發生重大變化,《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法》要求發行人最近2年內主營業務未發生重大變化。

發行人與相關主體進行重組,有可能導致發行人主營業務發生變化。而重組行為是否實際上造成了發行人主營業務的重大變化,需要有一定的判斷標準。根據證監會相關規定及審核政策,要依據被重組業務與發行人是否受同一控制分別進行判斷。(詳見:下圖)

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

備注:“指標”是指被重組方重組前一個會計年度末的資產總額、資產凈額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額,達到或超過重組前發行人相應項目50%/100%。

依據凱爾達(預披露)問詢反饋(摘自原文):“關于重大資產重組……2018年1月28日,公司從凱爾達集團收購凱爾達電焊機100%股權?!埌l行人說明:

(1)發行人與凱爾達電焊機業務協同性的體現,上述收購是否影響發行人主營業務穩定;

(2)收購完成后業務、資產、人員整合情況;

(3)剝離凱爾達電焊機相關業務后,發行人是否仍滿足發行上市條件?!趧冸x凱爾達電焊機的情況下,發行人依然滿足發行上市所需的財務條件及科創屬性的要求,發行人不存在通過并購重組凱爾達電焊機以實現拼湊上市的目的?!?/p>

依據港灣建設問詢反饋(摘自原文):“招股書披露,2014年至2017年,公司先后收購了實際控制人控制的港灣馬來西亞、港灣印尼和港灣迪拜,處置了安徽上信股權。請發行人補充說明:……(6)重組前后發行人主營業務是否發生根本變化?!l行人擁有多家一級、二級、三級子公司。請發行人補充披露:

(1)設置相關子公司的商業合理性,各公司之間的業務關系、發展定位,各公司與發行人主營業務的對應關系;

(2)披露發行人體系內各層級板塊的業務關系及合理性,準確描述合并報表范圍內子公司的業務內容和情況,說明是否存在拼湊上市的情形?!?/p>

關聯交易是否合規

為了擴大業務提升業績,在拼湊上市過程中公司常常會引入上下游企業,引入后雙方的交易將構成關聯交易,但證監會批準公司上市時并不絕對禁止關聯交易,其主要關注的是關聯方間交易的價格是否公允、重組后發生關聯交易的必要性和合理性。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

根據*ST騰邦(創業板)問詢反饋(摘自原文):騰邦有限原主營國內航空機票的銷售業務,又收購了航程航空、天鴻航空、時迅達這三家同是主營國內航線機票銷售業務的公司。

“一、關于報告期內發行人與關聯方資金往來和解決情況、關聯交易程序和相關制度的建立情況及該等行為是否構成重大違法行為和是否構成本次發行的實質性法律障礙的核查……

二、關聯交易批準程序、內部控制制度和相關制度的建立情況,以及關聯交易的公允性,說明報告期內是否存在損害發行人利益的關聯交易和其他事項……三、關于發行人收購彭玉梅持有的三家公司(航程航空、天鴻航空、時訊達實業)的必要性、價格、定價依據及合理性,完成工商變更登記的時間,彭玉梅與發行人及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員和其他核心人員關系的核查?!?/p>

公司是否喪失獨立性

除了關聯交易之外,公司在資產、業務、機構、人員、財務等其他方面也必須與控股股東、實際控制人及其控制的企業之間保持獨立,不能由于“拼湊”而喪失獨立性這一上市要求。

《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第1號——招股說明書(2015年修訂)》(以下簡稱《招股說明書準則》)第五十一條第一款規定:“發行人應披露已達到發行監管對公司獨立性的下列基本要求:(摘自原文)

(一)資產完整方面。生產型企業具備與生產經營有關的主要生產系統、輔助生產系統和配套設施,合法擁有與生產經營有關的主要土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權,具有獨立的原料采購和產品銷售系統;非生產型企業具備與經營有關的業務體系及主要相關資產;

(二)人員獨立方面。發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務,不在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪;發行人的財務人員不在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職;

(三)財務獨立方面。發行人已建立獨立的財務核算體系、能夠獨立作出財務決策、具有規范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度;發行人未與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶;

(四)機構獨立方面。發行人已建立健全內部經營管理機構、獨立行使經營管理職權,與控股股東和實際控制人及其控制的其他企業間不存在機構混同的情形;

(五)業務獨立方面。發行人的業務獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業,與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在同業競爭或者顯失公平的關聯交易?!?/p>

依據港灣建設問詢反饋(摘自原文):“招股書披露,2014年至2017年,公司先后收購了實際控制人控制的港灣馬來西亞、港灣印尼和港灣迪拜,處置了安徽上信股權……請保薦機構和發行人律師核查并披露:……上述企業……采購銷售渠道、客戶、供應商等方面與發行人的關系,采購銷售渠道、客戶、供應商等方面是否影響發行人的獨立性……與前述企業之間……存在上下游業務的,應就該事項對公司獨立性的影響程度發表意見?!?/p>

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

持續盈利能力是否受到不利影響

1、持續盈利能力一直以來都是證監會的關注重點,在一些拼湊失敗的案例中,持續盈利能力不足是被否的根本原因。

依據悉地設計(被否)問詢反饋(摘自原文):“發行人報告期內營業收入及凈利潤呈下降趨勢,應收賬款余額及占營業收入比例呈逐年上升趨勢,信用期外應收賬款金額持續增長,且應收賬款周轉率低于同行業可比公司。請發行人代表說明:

(1)業績持續下滑的原因;

(2)外部的經營環境是否已經發生了重大變化,是否對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響;

(3)信用期外應收賬款持續增長的原因及合理性,應收賬款信用政策前后是否一致;

(4)應收賬款周轉率低于同行業可比公司的原因及合理性;

(5)應收賬款壞賬準備計提是否謹慎、充分?!?/p>

證監會在作出不予核準網訊新材首次公開發行股票申請的決定時指出:“2009年7月—2010年6月,網訊新材與富通集團及其子公司的銷售量僅為1290噸,僅完成《長期供貨協議》中富通集團承諾的自合同簽訂日起至2010年12月31日止采購量的28.7%,無法判斷《長期供貨協議》的可執行性或真實性。富通集團為網訊新材的重大客戶,上述事項可能對網訊新材持續盈利能力構成重大不利影響,招股說明書未能真實、準確、完整披露上述相關事項?!?/p>

2、在某些情形下,擬上市公司為了拼湊業績而收購眾多公司,卻未完全掌握子公司控制權,其持續盈利能力從而無法得到保障。

依據悉地設計(被否)問詢反饋(摘自原文):“公司持有中元國際51.00%的股權,中元國際公司章程規定:股東會是最高權力機構,股東會做出決議必須經代表三分之二以上表決權的股東通過;……請發行人:(1)補充說明公司與中元國際合作背景、上述條款安排的原因及合理性、發行人是否對中元國際實質性控制?!?/p>

依據悉地設計(被否)問詢反饋(摘自原文):“發行人收入和利潤絕大部分來自于子公司悉地深圳、悉地蘇州和青島騰遠,其中悉地蘇州和青島騰遠系在2013年以來收購,發行人母公司定位于集團集中管理中心,不從事具體生產經營業務。其中,發行人對悉地蘇州的持股比例為51%,對青島騰遠的持股比例為55%。請發行人代表說明:

(1)結合子公司的章程條款和董事會席位分配情況,被收購標的在收購前后股東及管理人員等的變化情況等,說明發行人母公司對子公司的治理結構和管理機制情況,對上述子公司的經營和財務管理是否不受子公司少數股東的影響,擁有絕對的控制權;

(2)是否可以不受子公司少數股東的影響處置、整合子公司的業務和資產;”

3、一般情況下,在并購重組中收購企業會給出較高溢價從而形成商譽,即購買方對合并成本大于合并中取得的被購買方可辨認凈資產公允價值份額的差額。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

證監會通常也會關注后續商譽減值的合理性,以核實財務報表是否真實反映了公司的財務狀況。

依據吳海生科問詢反饋(摘自原文):“2019年末,商譽的賬面價值為人民幣3.33億,使用壽命不確定的無形資產賬面價值為人民幣1.04億元。公司在招股說明書中披露,由于市場經營環境的變化,China Ocean和珠海艾格的經營情況出現了一定的波動,實際經營業績與收購前的規劃仍有一定差距。請披露:

實用性是工藝的本質,不具備實用性的物品無法稱之為工藝。

(1)請結合商譽和品牌涉及的所有子公司2019年經營業績,說明未計提減值準備的依據是否充分,及對報告期和未來期間經營業績的影響;

(2)對于商譽減值事項的會計處理、信息披露及審計評估情況是否符合《會計監管風險提示第8號——商譽減值》的要求?!?/p>

股權轉讓的合規性

在“拼湊”過程中必然發生股權的變動,如若股權轉讓不合規或者產生潛在的股權糾紛,則會無法滿足首發管理辦法中對于發行人股權演變真實合法、股東出資規范到位、股權結構清晰穩定的發行條件。

依據港灣建設問詢反饋(摘自原文):“招股書披露,2014年至2017年,公司先后收購了實際控制人控制的港灣馬來西亞、港灣印尼和港灣迪拜,處置了安徽上信股權。請發行人補充說明:

(1)發行人收購港灣馬來西亞、港灣印尼和港灣迪拜、處置安徽上信股權的過程和基本情況;

(2)歷次收購和處置股權是否進行審計、評估,審計、評估機構是否具有證券業務資質,歷次收購和處置股權的定價依據及其公允性,相關價款是否已足額支付;

(3)港灣馬來西亞、港灣印尼和港灣迪拜、安徽上信相關人員安置情況,是否存在糾紛或潛在糾紛;

(4)歷次收購和處置股權是否涉及相關稅費,是否足額及時繳納,是否存在稅務方面的違法違規情形;

(5)安徽上信股權處置前是否存在違法違規情形……”

依據悉地設計(被否)問詢反饋(摘自原文):“(3)發行人在收購悉地蘇州和青島騰遠的股權時,是否與出讓方簽訂了與業績承諾相關的合同(協議);與股權轉讓相關的合同(協議)的主要內容;對該兩子公司剩余股權的安排。請保薦代表人說明核查過程、依據,并發表明確核查意見?!?/p>

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03

“拼湊上市”的風險合規建議

總而言之,公司選擇拼湊方式進行上市,也要使拼湊后的擬上市公司滿足各板塊關于上市的管理辦法:

拼湊后的擬上市公司的主營業務要突出

管理辦法對公司在主板、創業板/科創板首發上市分別規定:

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

公司想成功上市必須達到管理辦法對盈利、資產、股本的如下具體要求,但切不可僅為拼湊業績、收入而忽略拼湊公司的經營范圍,從而使擬上市公司的主營業務分散,經營重點不突出,只有拼湊后的公司主營業務仍突出,其才能向成功上市邁出一步。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

拼湊后的擬上市公司的獨立性不可喪失

主要體現在:

(一)拼湊后的擬上市公司需業務獨立:擬上市公司與其拼湊的子公司不存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間有同業競爭或顯示公允的關聯交易;具備完整的經營能力。

(二)拼湊后的擬上市公司需資產獨立:公司的廠房、機器設備獨立;商標、專利等無形資產獨立。

(三)拼湊后的擬上市公司需機構獨立:具有健全的內部管理機構:如股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書、審計委員會制度,相關機構能獨立行使經營管理權。

(四)拼湊后的擬上市公司需人員獨立:需有獨立的經營管理人員和員工,相關人員能依法履行職責。

(五)拼湊后的擬上市公司需財務獨立,及擁有面對市場的自主經營能力。拼湊后的擬上市公司在上述獨立性方面不存在缺失,方可成功上市。

拼湊后的擬上市公司應規范關聯交易及同業競爭

拼湊后的公司并不必然需完全消除與控股股東、實際控制人間的關聯交易,在關聯交易問題上,只要拼湊后的公司在進行關聯交易時控制好交易價格,使交易價格公允,不存在利用關聯交易影響公司獨立性的情形,不存在利用關聯交易操縱公司利潤的情形,關聯交易問題便不會阻礙擬上市公司拼湊成功上市的步伐。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

至于同業競爭,建議拼湊后的公司避免與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業存在同業競爭。

拼湊后的擬上市公司應提升公司的整體運營效率

增加持續盈利能力

拼湊后的擬上市公司應不存在如下影響持續盈利能力的情形:

(一)拼湊使擬上市公司的經營模式、產品或服務的品種結構已經后將發生重大變化,并對擬上市公司的持續盈利能力構成重大不利影響;

(二)拼湊使擬上市公司的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或將發生重大變化,并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響;

(三)拼湊使擬上市公司最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者重大不確定性的客戶存在重大依賴;

(四)拼湊使擬上市公司最近2個會計年的凈利潤主要來自合并財務報表范圍外的投資收益;

(五)拼湊使擬上市公司的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險。

持續盈利能力一直是證監會批準公司上市時較為關注的要點,因此切不可因單純完善營業板塊等而忽略拼湊公司的質量,如所拼湊的公司出現所在行業未來發展前景不佳或應收賬款過多等情形,則還需對拼湊事宜多加考慮,只有拼湊后整理運營效率高,持續盈利能力有增加空間的擬上市公司才值得被拼湊,才有成功上市的機會。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

拼湊后的擬上市公司應股權清晰

上市管理辦法規定:發行人的股權清晰,控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發行人的股份不存在重大權屬糾紛。

如拼湊的過程未處理完善,隱藏下股權糾紛的隱患,將使公司存在無法被批準上市的風險,即使公司暫且上市成功,在未來某一刻,一旦股權糾紛被觸發,恐會讓公司在經營管理方面發生動蕩,對公司股價、業務合作、盈利能力產生不利影響。

因此為避免未來糾紛的產生,應處理好公司拼湊的過程,保證拼湊后公司的股權仍清晰,且不存在重大權屬糾紛,只有這樣才能保證拼湊公司成功上市,盡量消除成功上市后的公司在未來發展過程中在此方面發生隱患。

符合拼湊IPO運行時間的政策要求

目前關于IPO企業非同一控制下企業合并目前的政策要求,具體內容如下:

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

備注:

(1)“指標”是指被重組方重組前一個會計年度末的資產總額、資產凈額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額,達到或超過重組前發行人相應項目的百分比;“業務相關性”是指重組新增業務與發行人重組前業務是否具有高度相關性。

(2)判斷原則主要參考《首發業務若干問題解答》(2020年6月修訂)問題36。其中,關于創業板的運行時間參考《首發業務若干問題解答(二)》(2019年3月25日)問題11,關于科創板的運行時間參考《科創板上市審核中心培訓講義》(2020年9月)。

附件1:關于重組行為是否造成發行人主營業務發生重大變化的判斷標準(摘自原文)

同一控制下重組的判斷標準

證監會公告的《〈首次公開發行股票并上市管理辦法〉第十二條發行人最近3年內主營業務沒有發生重大變化的適用意見——證券期貨法律適用意見第3號》(〔2008〕22號)對于同一控制下業務重組的影響進行了如下規定:

發行人報告期內存在對同一公司控制權人下相同、類似或相關業務進行重組情況的,如同時符合下列條件,視為主營業務沒有發生重大變化:

(一)被重組方應當自報告期期初起即與發行人受同一公司控制權人控制,如果被重組方是在報告期內新設立的,應當自成立之日即與發行人受同一公司控制權人控制;

(二)被重組進入發行人的業務與發行人重組前的業務具有相關性(相同、類似行業或同一產業鏈的上下游)。

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發行人報告期內存在對同一公司控制權人下相同、類似或相關業務進行重組的,應關注重組對發行人資產總額、營業收入或利潤總額的影響情況。發行人應根據影響情況按照以下要求執行:

(一)被重組方重組前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額達到或超過重組前發行人相應項目100%的,為便于投資者了解重組后的整體運營情況,發行人重組后運行一個會計年度后方可申請發行。

(二)被重組方重組前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額達到或超過重組前發行人相應項目50%,但不超過100%的,保薦機構和發行人律師應按照相關法律法規對首次公開發行主體的要求,將被重組方納入盡職調查范圍并發表相關意見。

發行申請文件還應按照《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第9號——首次公開發行股票并上市申請文件》(證監發行字〔2006〕6號)附錄第四章和第八章的要求,提交會計師關于被重組方的有關文件以及與財務會計資料相關的其他文件。

(三)被重組方重組前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額達到或超過重組前發行人相應項目20%的,申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產負債表。

非同一控制下重組的判斷標準

證監會未對非同一控制下的重組影響進行書面規定,但在審核實踐中,以保薦代表人培訓等方式傳遞出了審核導向。實務中,通常按以下原則判斷非同一控制下業務重組行為是否會引起發行人主營業務發生重大變化:

(一)重組新增業務與發行人重組前業務具有高度相關性,被重組方重組前一個會計年度末的資產總額、資產凈額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額,達到或超過重組前發行人相應項目100%的,則視為發行人主營業務發生重大變化。

(二)重組新增業務與發行人重組前業務具有高度相關性,被重組方重組前一個會計年度末的資產總額、資產凈額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額達到或超過重組前發行人相應項目50%,但不超過100%的,通常不視為發行人主營業務發生重大變化,但為了便于投資者了解重組后的整體運營情況,原則上發行人重組后運行滿12個月后方可申請發行。

(三)重組新增業務與發行人重組前業務不具有高度相關性,被重組方重組前一個會計年度末的資產總額、資產凈額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額,達到或超過重組前發行人相應項目50%的,則視為發行人主營業務發生重大變化。

通過上述寬嚴不同的衡量標準可見,同一控制權下發行人與相關主體對于相同、類似或者相關的業務進行重組整合,有利于避免同業競爭、減少關聯交易、優化公司治理、提高上市公司質量,證監會對此持鼓勵和肯定的態度;

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

非同一控制權下發行人與相關主體進行重組整合,有拼湊上市的可能性,證監會對此持審慎的態度。此外,12個月內發生多次重組行為的,重組對發行人資產總額、資產凈額、營業收入或利潤總額的影響應累計計算。

附件2:首次公開發行股票并上市管理辦法(摘自原文)

第一章 總則

第一條?為了規范首次公開發行股票并上市的行為,保護投資者的合法權益和社會公共利益,根據《證券法》《公司法》,制定本辦法。

第二條?在中華人民共和國境內首次公開發行股票并上市,適用本辦法。境內公司股票以外幣認購和交易的,不適用本辦法。

第三條?首次公開發行股票并上市,應當符合《證券法》《公司法》和本辦法規定的發行條件。

第四條?發行人依法披露的信息,必須真實、準確、完整,不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

第五條?保薦人及其保薦代表人應當遵循勤勉盡責、誠實守信的原則,認真履行審慎核查和輔導義務,并對其所出具的發行保薦書的真實性、準確性、完整性負責。

第六條?為證券發行出具有關文件的證券服務機構和人員,應當按照本行業公認的業務標準和道德規范,嚴格履行法定職責,并對其所出具文件的真實性、準確性和完整性負責。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

第七條?中國證券監督管理委員會(以下簡稱中國證監會)對發行人首次公開發行股票的核準,不表明其對該股票的投資價值或者投資者的收益作出實質性判斷或者保證。股票依法發行后,因發行人經營與收益的變化引致的投資風險,由投資者自行負責。

第二章 發行條件

第一節 主體資格

第八條?發行人應當是依法設立且合法存續的股份有限公司。經國務院批準,有限責任公司在依法變更為股份有限公司時,可以采取募集設立方式公開發行股票。

第九條?發行人自股份有限公司成立后,持續經營時間應當在3年以上,但經國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的,持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

第十條?發行人的注冊資本已足額繳納,發起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續已辦理完畢,發行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。

第十一條?發行人的生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定,符合國家產業政策。

第十二條?發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化,實際控制人沒有發生變更。

第十三條?發行人的股權清晰,控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。

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第二節 規范運行

第十四條?發行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書制度,相關機構和人員能夠依法履行職責。

第十五條?發行人的董事、監事和高級管理人員已經了解與股票發行上市有關的法律法規,知悉上市公司及其董事、監事和高級管理人員的法定義務和責任。

第十六條?發行人的董事、監事和高級管理人員符合法律、行政法規和規章規定的任職資格,且不得有下列情形:

(一)被中國證監會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;

(二)最近36個月內受到中國證監會行政處罰,或者最近12 個月內受到證券交易所公開譴責;

(三)因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查,尚未有明確結論意見。

第十七條?發行人的內部控制制度健全且被有效執行,能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

第十八條?發行人不得有下列情形:

(一)最近36個月內未經法定機關核準,擅自公開或者變相公開發行過證券;或者有關違法行為雖然發生在36個月前,仍處于持續狀態;

(二)最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規,受到行政處罰,且情節嚴重;

(三)最近36個月內曾向中國證監會提出發行申請,但報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏;或者不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準;或者以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作;或者偽造、變造發行人或其董事、監事、高級管理人員的簽字、蓋章;

(四)本次報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;

(五)涉嫌犯罪被司法機關立案偵查,尚未有明確結論意見;

(六)嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。

第十九條?發行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序,不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業進行違規擔保的情形。

第二十條?發行人有嚴格的資金管理制度,不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。

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第三節 財務與會計

第二十一條?發行人資產質量良好,資產負債結構合理,盈利能力較強,現金流量正常。

第二十二條?發行人的內部控制在所有重大方面是有效的,并由注冊會計師出具了無保留結論的內部控制鑒證報告。

第二十三條?發行人會計基礎工作規范,財務報表的編制符合企業會計準則和相關會計制度的規定,在所有重大方面公允地反映了發行人的財務狀況、經營成果和現金流量,并由注冊會計師出具了無保留意見的審計報告。

第二十四條?發行人編制財務報表應以實際發生的交易或者事項為依據;在進行會計確認、計量和報告時應當保持應有的謹慎;對相同或者相似的經濟業務,應選用一致的會計政策,不得隨意變更。

第二十五條?發行人應完整披露關聯方關系并按重要性原則恰當披露關聯交易。關聯交易價格公允,不存在通過關聯交易操縱利潤的情形。

第二十六條?發行人應當符合下列條件:

(一)最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元,凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據;

(二)最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元;

(三)發行前股本總額不少于人民幣3000萬元;

(四)最近一期末無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%;

(五)最近一期末不存在未彌補虧損。

中國證監會根據《關于開展創新企業境內發行股票或存托憑證試點的若干意見》等規定認定的試點企業(以下簡稱試點企業),可不適用前款第(一)項、第(五)項規定。

第二十七條?發行人依法納稅,各項稅收優惠符合相關法律法規的規定。發行人的經營成果對稅收優惠不存在嚴重依賴。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

第二十八條?發行人不存在重大償債風險,不存在影響持續經營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

第二十九條?發行人申報文件中不得有下列情形:

(一)故意遺漏或虛構交易、事項或者其他重要信息;

(二)濫用會計政策或者會計估計;

(三)操縱、偽造或篡改編制財務報表所依據的會計記錄或者相關憑證。

第三十條?發行人不得有下列影響持續盈利能力的情形:

(一)發行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發生重大變化,并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響;

(二)發行人的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或者將發生重大變化,并對發行人的持續盈利能力構成重大不利影響;

(三)發行人最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴;

(四)發行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益;

(五)發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險;

(六)其他可能對發行人持續盈利能力構成重大不利影響的情形。

第三章 發行程序

第三十一條?發行人董事會應當依法就本次股票發行的具體方案、本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議,并提請股東大會批準。

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第三十二條?發行人股東大會就本次發行股票作出的決議,至少應當包括下列事項:

(一)本次發行股票的種類和數量;

(二)發行對象;

(三)價格區間或者定價方式;

(四)募集資金用途;

(五)發行前滾存利潤的分配方案;

(六)決議的有效期;

(七)對董事會辦理本次發行具體事宜的授權;

(八)其他必須明確的事項。

第三十三條?發行人應當按照中國證監會的有關規定制作申請文件,由保薦人保薦并向中國證監會申報。特定行業的發行人應當提供管理部門的相關意見。

第三十四條?中國證監會收到申請文件后,在5個工作日內作出是否受理的決定。

第三十五條?中國證監會受理申請文件后,由相關職能部門對發行人的申請文件進行初審,并由發行審核委員會審核。

第三十六條?中國證監會在初審過程中,將征求發行人注冊地省級人民政府是否同意發行人發行股票的意見。

第三十七條?中國證監會依照法定條件對發行人的發行申請作出予以核準或者不予核準的決定,并出具相關文件。自中國證監會核準發行之日起,發行人應在6個月內發行股票;超過6個月未發行的,核準文件失效,須重新經中國證監會核準后方可發行。

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第三十八條?發行申請核準后、股票發行結束前,發行人發生重大事項的,應當暫緩或者暫停發行,并及時報告中國證監會,同時履行信息披露義務。影響發行條件的,應當重新履行核準程序。

第三十九條?股票發行申請未獲核準的,自中國證監會作出不予核準決定之日起6個月后,發行人可再次提出股票發行申請。

第四章 信息披露

第四十條?發行人應當按照中國證監會的有關規定編制和披露招股說明書。

第四十一條?招股說明書內容與格式準則是信息披露的最低要求。不論準則是否有明確規定,凡是對投資者作出投資決策有重大影響的信息,均應當予以披露。

第四十二條?發行人應當在招股說明書中披露已達到發行監管對公司獨立性的基本要求。

第四十三條?發行人及其全體董事、監事和高級管理人員應當在招股說明書上簽字、蓋章,保證招股說明書的內容真實、準確、完整。保薦人及其保薦代表人應當對招股說明書的真實性、準確性、完整性進行核查,并在核查意見上簽字、蓋章。

第四十四條?招股說明書中引用的財務報表在其最近一期截止日后6個月內有效。特別情況下發行人可申請適當延長,但至多不超過1個月。財務報表應當以年度末、半年度末或者季度末為截止日。

第四十五條?招股說明書的有效期為6個月,自中國證監會核準發行申請前招股說明書最后一次簽署之日起計算。

第四十六條?申請文件受理后、發行審核委員會審核前,發行人應當將招股說明書(申報稿)在中國證監會網站(www.csrc.gov.cn)預先披露。發行人可以將招股說明書(申報稿)刊登于其企業網站,但披露內容應當完全一致,且不得早于在中國證監會網站的披露時間。

第四十七條?發行人及其全體董事、監事和高級管理人員應當保證預先披露的招股說明書(申報稿)的內容真實、準確、完整。

第四十八條?預先披露的招股說明書(申報稿)不是發行人發行股票的正式文件,不能含有價格信息,發行人不得據此發行股票。發行人應當在預先披露的招股說明書(申報稿)的顯要位置聲明:“本公司的發行申請尚未得到中國證監會核準。本招股說明書(申報稿)不具有據以發行股票的法律效力,僅供預先披露之用。投資者應當以正式公告的招股說明書全文作為作出投資決定的依據?!?/p>

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第四十九條?發行人股票發行前只需在一種中國證監會指定報刊刊登提示性公告,告知投資者網上刊登的地址。同時將招股說明書全文和摘要刊登于中國證監會指定的網站并將招股說明書全文置于發行人住所、擬上市證券交易所、保薦人、主承銷商和其他承銷機構的住所,以備公眾查閱。

第五十條?保薦人出具的發行保薦書、證券服務機構出具的有關文件應當作為招股說明書的備查文件,在中國證監會指定的網站上披露,并置備于發行人住所、擬上市證券交易所、保薦人、主承銷商和其他承銷機構的住所,以備公眾查閱。

第五十一條?發行人可以將招股說明書摘要、招股說明書全文、有關備查文件刊登于其他報刊和網站,但披露內容應當完全一致,且不得早于在中國證監會指定報刊和網站的披露時間。

第五章 監管和處罰

第五十二條?發行人向中國證監會報送的發行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的,發行人不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準的,發行人以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作的,發行人或其董事、監事、高級管理人員的簽字、蓋章系偽造或者變造的,除依照《證券法》的有關規定處罰外,中國證監會將采取終止審核并在36個月內不受理發行人的股票發行申請的監管措施。

第五十三條?保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的發行保薦書,保薦人以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核委員會審核工作的,保薦人或其相關簽字人員的簽字、蓋章系偽造或變造的,或者不履行其他法定職責的,依照《證券法》和保薦制度的有關規定處理。

第五十四條?證券服務機構未勤勉盡責,所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的,除依照《證券法》及其他相關法律、行政法規和規章的規定處罰外,中國證監會將采取12個月內不接受相關機構出具的證券發行專項文件,36個月內不接受相關簽字人員出具的證券發行專項文件的監管措施。

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第五十五條?發行人、保薦人或證券服務機構制作或者出具的文件不符合要求,擅自改動已提交的文件,或者拒絕答復中國證監會審核中提出的相關問題的,中國證監會將視情節輕重,對相關機構和責任人員采取監管談話、責令改正等監管措施,記入誠信檔案并公布;情節特別嚴重的,給予警告。

第五十六條?發行人公開發行證券上市當年即虧損的,中國證監會自確認之日起暫停保薦機構的保薦機構資格3個月,撤銷相關人員的保薦代表人資格,尚未盈利的試點企業除外。

第五十七條?發行人披露盈利預測的,利潤實現數如未達到盈利預測的80%,除因不可抗力外,其法定代表人、盈利預測審核報告簽字注冊會計師應當在股東大會及中國證監會指定報刊上公開作出解釋并道歉;中國證監會可以對法定代表人處以警告。利潤實現數未達到盈利預測的50%的,除因不可抗力外,中國證監會在36個月內不受理該公司的公開發行證券申請。

第六章 附則

第五十八條?在中華人民共和國境內,首次公開發行股票且不上市的管理辦法,由中國證監會另行規定。

第五十九條?本辦法自2006年5月18日起施行?!蛾P于股票發行工作若干規定的通知》(證監[1996]12號)、《關于做好1997年股票發行工作的通知》(證監[1997]13號)、《關于股票發行工作若干問題的補充通知》(證監[1998]8號)、《關于對擬發行上市企業改制情況進行調查的通知》(證監發字[1998]259號)、《關于對擬公開發行股票公司改制運行情況進行調查的通知》(證監發[1999]4號)、《關于擬發行股票公司聘請審計機構等問題的通知》(證監發行字[2000]131號)和《關于進一步規范股票首次發行上市有關工作的通知》(證監發行字[2003]116號)同時廢止。

“拼湊”上市的法律問題及風險合規建議

越來越嚴格的政策下,更是對企業自身條件的考驗!一定要合法合規,不能“帶病闖關”。

“拼湊上市”確實是一種快速的上市方式,但存在的隱患也是非常大的,因此,需要一家上市培育公司來輔助企業在上市過程中少走彎路。


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